Sửa đổi mới đối với Đạo luật giám sát của Văn phòng ủy thác Hà Lan và việc cung cấp chỗ ở cộng với
Trong những năm qua, khu vực ủy thác của Hà Lan đã trở thành một khu vực được kiểm soát chặt chẽ. Các văn phòng ủy thác ở Hà Lan đang chịu sự giám sát chặt chẽ. Lý do cho điều này là cuối cùng cơ quan quản lý đã hiểu và nhận ra rằng các văn phòng ủy thác có nguy cơ lớn tham gia vào hoạt động rửa tiền hoặc tiến hành kinh doanh với các bên lừa đảo. Để có thể giám sát các văn phòng ủy thác và điều tiết ngành, Đạo luật giám sát văn phòng Dutch Trust (Wtt) có hiệu lực vào năm 2004. Trên cơ sở luật này, các văn phòng ủy thác phải đáp ứng một số yêu cầu để có thể tiến hành các hoạt động của họ. Gần đây, một sửa đổi khác đối với Wtt đã được thông qua, bắt đầu có hiệu lực vào ngày 1 tháng 2019 năm XNUMX. Sửa đổi lập pháp này đòi hỏi, trong số những điều khác, rằng định nghĩa của nhà cung cấp nơi cư trú theo Wtt đã trở nên rộng hơn. Do sửa đổi này, nhiều tổ chức nằm trong phạm vi của Wtt, có thể gây hậu quả lớn cho các tổ chức này. Trong bài viết này sẽ được giải thích những gì sửa đổi của Wtt đòi hỏi liên quan đến việc cung cấp chỗ ở và những hậu quả thực tế của việc sửa đổi là gì trong lĩnh vực này.
1. Bối cảnh của đạo luật giám sát văn phòng Dutch Trust
Văn phòng ủy thác là một pháp nhân, công ty hoặc thể nhân, chuyên nghiệp hoặc thương mại, cung cấp một hoặc nhiều dịch vụ ủy thác, có hoặc không có các pháp nhân hoặc công ty hợp pháp khác. Như tên của Wtt đã chỉ ra, các văn phòng ủy thác phải chịu sự giám sát. Cơ quan giám sát là Ngân hàng Trung ương Hà Lan. Nếu không có giấy phép từ Ngân hàng Trung ương Hà Lan, các văn phòng ủy thác không được phép hoạt động từ một văn phòng ở Hà Lan. Wtt bao gồm, trong số các đối tượng khác, định nghĩa về văn phòng ủy thác và các yêu cầu mà các văn phòng ủy thác ở Hà Lan phải đáp ứng để có được giấy phép. Wtt phân loại năm loại dịch vụ ủy thác. Các tổ chức cung cấp các dịch vụ này được xác định là một văn phòng ủy thác và yêu cầu giấy phép theo Wtt. Điều này liên quan đến các dịch vụ sau:
- là giám đốc hoặc đối tác của một pháp nhân hoặc công ty;
- cung cấp một địa chỉ hoặc một địa chỉ bưu chính, cùng với việc cung cấp các dịch vụ bổ sung (cung cấp chỗ ở cộng);
- sử dụng một công ty ống dẫn vì lợi ích của khách hàng;
- bán hoặc trung gian trong việc bán các pháp nhân;
- đóng vai trò ủy thác
Các nhà chức trách Hà Lan đã có nhiều lý do để giới thiệu Wtt. Trước khi giới thiệu Wtt, lĩnh vực ủy thác chưa hoặc hầu như chưa được lập bản đồ, đặc biệt là đối với nhóm lớn các văn phòng ủy thác nhỏ hơn. Bằng cách giới thiệu giám sát, có thể đạt được cái nhìn tốt hơn về lĩnh vực ủy thác. Lý do thứ hai để giới thiệu Wtt là các tổ chức quốc tế, chẳng hạn như Lực lượng Đặc nhiệm Hành động Tài chính, đã chỉ ra nguy cơ gia tăng đối với các văn phòng ủy thác khi tham gia vào, trong số những thứ khác, rửa tiền và trốn tránh tài chính. Theo các tổ chức này, có một rủi ro về tính toàn vẹn trong lĩnh vực ủy thác phải được quản lý bằng các biện pháp quy định và giám sát. Các tổ chức quốc tế này cũng đã khuyến nghị các biện pháp, bao gồm nguyên tắc biết khách hàng của bạn, tập trung vào các hoạt động kinh doanh liêm chính và nơi các văn phòng ủy thác cần biết họ tiến hành kinh doanh với ai. Mục đích là để ngăn chặn việc kinh doanh được tiến hành với các bên lừa đảo hoặc tội phạm. Lý do cuối cùng để giới thiệu Wtt là quy chế tự điều chỉnh đối với các văn phòng ủy thác ở Hà Lan không được coi là đủ. Không phải tất cả các văn phòng ủy thác đều tuân theo các quy tắc giống nhau, vì không phải tất cả các văn phòng đều được thống nhất trong một chi nhánh hoặc tổ chức nghề nghiệp. Hơn nữa, một cơ quan giám sát có thể đảm bảo thực thi các quy tắc đã bị thiếu. [1] Wtt sau đó đảm bảo rằng quy định rõ ràng về các văn phòng ủy thác đã được thiết lập và các vấn đề nói trên đã được giải quyết.
2. Định nghĩa về việc cung cấp dịch vụ cư trú cộng với
Kể từ khi Wtt ra đời vào năm 2004, đã có những sửa đổi thường xuyên đối với luật này. Vào ngày 6 tháng 2018 năm 2018, Thượng viện Hà Lan đã thông qua một sửa đổi mới đối với Wtt. Với đạo luật giám sát văn phòng Ủy thác mới của Hà Lan 2018 (Wtt 1), có hiệu lực vào ngày 2019 tháng XNUMX năm XNUMX, các yêu cầu mà văn phòng ủy thác phải đáp ứng đã trở nên nghiêm ngặt hơn và cơ quan giám sát có nhiều phương tiện thực thi hơn. Thay đổi này, trong số những thay đổi khác, đã mở rộng khái niệm 'cung cấp nơi cư trú cộng thêm'. Theo Wtt cũ, dịch vụ sau được coi là dịch vụ ủy thác: việc cung cấp địa chỉ cho một pháp nhân kết hợp với việc thực hiện các dịch vụ bổ sung. Điều này cũng được gọi là cung cấp chỗ ở cộng.
Trước hết, điều quan trọng là phải hiểu chính xác những gì quy định của nhà ở đòi hỏi. Theo Wtt, việc cung cấp chỗ ở là việc cung cấp địa chỉ bưu chính hoặc địa chỉ truy cập, theo đơn đặt hàng hoặc pháp nhân, công ty hoặc thể nhân không thuộc cùng nhóm với nhà cung cấp địa chỉ. Nếu thực thể cung cấp địa chỉ thực hiện các dịch vụ bổ sung ngoài quy định này, chúng tôi sẽ nói về việc cung cấp chỗ ở cộng. Cùng với nhau, các hoạt động này được coi là một dịch vụ ủy thác theo Wtt. Các dịch vụ bổ sung sau đây được quan tâm theo Wtt cũ:
- đưa ra lời khuyên hoặc cung cấp hỗ trợ trong luật tư, ngoại trừ thực hiện các hoạt động tiếp nhận;
- tư vấn thuế hoặc chăm sóc tờ khai thuế và các dịch vụ liên quan;
- thực hiện các hoạt động liên quan đến việc chuẩn bị, đánh giá hoặc kiểm toán các tài khoản hàng năm hoặc hành vi của chính quyền;
- tuyển dụng giám đốc cho một pháp nhân hoặc công ty;
- các hoạt động bổ sung khác được chỉ định theo lệnh hành chính chung.
Việc cung cấp chỗ ở cùng với việc thực hiện một trong các dịch vụ bổ sung được đề cập ở trên được coi là một dịch vụ ủy thác theo Wtt cũ. Các tổ chức cung cấp dịch vụ kết hợp này phải có giấy phép theo Wtt.
Theo Wtt 2018, các dịch vụ bổ sung đã được sửa đổi một chút. Bây giờ nó liên quan đến các hoạt động sau:
- tư vấn pháp lý hoặc cung cấp hỗ trợ, ngoại trừ thực hiện các hoạt động tiếp nhận;
- chăm sóc tờ khai thuế và các dịch vụ liên quan;
- thực hiện các hoạt động liên quan đến việc chuẩn bị, đánh giá hoặc kiểm toán các tài khoản hàng năm hoặc hành vi của chính quyền;
- tuyển dụng giám đốc cho một pháp nhân hoặc công ty;
- các hoạt động bổ sung khác được chỉ định theo lệnh hành chính chung.
Rõ ràng là các dịch vụ bổ sung theo Wtt 2018 không đi chệch nhiều so với các dịch vụ bổ sung theo Wtt cũ. Định nghĩa về việc đưa ra lời khuyên theo điểm đầu tiên được mở rộng một chút và việc cung cấp tư vấn thuế được đưa ra khỏi định nghĩa, nhưng nếu không thì nó liên quan đến hầu hết các dịch vụ bổ sung tương tự.
Tuy nhiên, khi Wtt 2018 được so sánh với Wtt cũ, có thể thấy một sự thay đổi lớn đối với việc cung cấp chỗ ở cộng. Căn cứ vào điều 3, khoản 4, tiểu b Wtt 2018, nghiêm cấm thực hiện các hoạt động mà không có giấy phép dựa trên luật này, nhằm mục đích cung cấp cả địa chỉ bưu chính hoặc địa chỉ truy cập như được đề cập trong phần b về định nghĩa của dịch vụ ủy thác và khi thực hiện các dịch vụ bổ sung như được đề cập trong phần đó, vì lợi ích của một và cùng một thể nhân, pháp nhân hoặc công ty.[2]
Lệnh cấm này phát sinh vì việc cung cấp chỗ ở và việc thực hiện các dịch vụ bổ sung thường tách ra trong thực tế, có nghĩa là các dịch vụ này không được thực hiện bởi cùng một bên. Thay vào đó, một bên chẳng hạn thực hiện các dịch vụ bổ sung và sau đó đưa khách hàng tiếp xúc với một bên khác cung cấp chỗ ở. Do việc thực hiện các dịch vụ bổ sung và cung cấp chỗ ở không được thực hiện bởi cùng một bên, nên về nguyên tắc, chúng tôi không nói về dịch vụ ủy thác theo Wtt cũ. Bằng cách tách các dịch vụ này, cũng không có giấy phép cần thiết theo Wtt cũ và do đó nghĩa vụ phải có giấy phép này là tránh. Để ngăn chặn sự phân tách dịch vụ ủy thác này trong tương lai, một lệnh cấm đã được đưa vào điều 3, đoạn 4, phụ b Wtt 2018.
3. Hậu quả thực tế của việc cấm tách dịch vụ ủy thác
Theo Wtt cũ, các hoạt động của các nhà cung cấp dịch vụ tách biệt việc cung cấp chỗ ở và thực hiện các hoạt động bổ sung và các dịch vụ này được thực hiện bởi các bên khác nhau, không nằm trong định nghĩa của dịch vụ ủy thác. Tuy nhiên, với việc cấm từ điều 3, khoản 4, tiểu b Wtt 2018, cũng bị cấm đối với các bên tách dịch vụ ủy thác để thực hiện các hoạt động đó mà không có giấy phép. Điều này đòi hỏi các bên muốn tiếp tục thực hiện các hoạt động của mình theo cách này, đòi hỏi phải có giấy phép và do đó cũng nằm dưới sự giám sát của Ngân hàng Quốc gia Hà Lan.
Lệnh cấm đòi hỏi các nhà cung cấp dịch vụ cung cấp dịch vụ ủy thác theo Wtt 2018 khi họ thực hiện các hoạt động nhằm mục đích cung cấp chỗ ở và thực hiện các dịch vụ bổ sung. Do đó, một nhà cung cấp dịch vụ không được phép thực hiện các dịch vụ bổ sung và sau đó đưa khách hàng của mình tiếp xúc với một bên khác cung cấp chỗ ở, mà không có giấy phép theo Wtt. Hơn nữa, một nhà cung cấp dịch vụ là không được phép hoạt động như một trung gian bằng cách đưa khách hàng tiếp xúc với các bên khác nhau có thể cung cấp chỗ ở và thực hiện các dịch vụ bổ sung mà không cần giấy phép.[3] Trường hợp này thậm chí còn xảy ra khi người trung gian này không tự cung cấp chỗ ở hoặc thực hiện các dịch vụ bổ sung.
4. Giới thiệu khách hàng đến các nhà cung cấp cụ thể của nhà ở
Trong thực tế, thường có các bên thực hiện các dịch vụ bổ sung và sau đó giới thiệu khách hàng đến một nhà cung cấp nhà ở cụ thể. Đổi lại cho sự giới thiệu này, nhà cung cấp chỗ ở thường trả tiền hoa hồng cho bên giới thiệu khách hàng. Tuy nhiên, theo Wtt 2018, không còn cho phép các nhà cung cấp dịch vụ hợp tác và cố tình tách các dịch vụ của họ để tránh Wtt. Khi một tổ chức thực hiện các dịch vụ bổ sung cho khách hàng, không được phép giới thiệu những khách hàng này đến các nhà cung cấp nhà ở cụ thể. Điều này cụ thể ngụ ý rằng có một sự hợp tác giữa các bên nhằm tránh Wtt. Hơn nữa, khi nhận được hoa hồng cho các lượt giới thiệu, rõ ràng có sự hợp tác giữa các bên trong đó các dịch vụ ủy thác được tách ra.
Bài viết liên quan từ Wtt nói về các hoạt động biểu diễn nhắm vào cả hai đều cung cấp địa chỉ bưu chính hoặc địa chỉ truy cập và thực hiện các dịch vụ bổ sung. Bản ghi nhớ sửa đổi đề cập đến đưa khách hàng tiếp xúc với các bên khác nhau. [4] Wtt 2018 là một luật mới, vì vậy tại thời điểm này không có phán quyết tư pháp nào liên quan đến luật này. Hơn nữa, các tài liệu liên quan chỉ thảo luận về những thay đổi mà luật này đòi hỏi. Điều này có nghĩa là, tại thời điểm này, vẫn chưa rõ luật sẽ hoạt động chính xác như thế nào trong thực tế. Do đó, tại thời điểm này, chúng tôi không biết hành động nào chính xác nằm trong định nghĩa 'nhằm vào' và 'liên hệ với'. Do đó, hiện tại vẫn chưa thể nói chính xác những hành động nào thuộc điều cấm của điều 3, khoản 4, tiểu b Wtt 2018. Tuy nhiên, chắc chắn rằng đây là một thang điểm trượt. Việc giới thiệu đến các nhà cung cấp chỗ ở cụ thể và nhận hoa hồng cho những lần giới thiệu này được coi là đưa khách hàng tiếp xúc với nhà cung cấp chỗ ở. Việc giới thiệu các nhà cung cấp chỗ ở cụ thể mà một người có kinh nghiệm tốt sẽ tiềm ẩn rủi ro, mặc dù về nguyên tắc khách hàng không được giới thiệu trực tiếp đến nhà cung cấp chỗ ở. Tuy nhiên, trong trường hợp này, một nhà cung cấp chỗ ở cụ thể mà khách hàng có thể liên hệ được đề cập đến. Có một cơ hội tốt là điều này sẽ được coi là 'đưa khách hàng tiếp xúc' với một nhà cung cấp chỗ ở. Rốt cuộc, trong trường hợp này, khách hàng không phải tự mình nỗ lực để tìm một nhà cung cấp chỗ ở. Vẫn còn là câu hỏi liệu chúng ta có nói đến 'đưa khách hàng liên hệ với' khi khách hàng được giới thiệu đến trang tìm kiếm Google đã điền đầy đủ thông tin hay không. Điều này là do khi làm như vậy, không có nhà cung cấp chỗ ở cụ thể nào được khuyến nghị, nhưng tổ chức cung cấp tên của các nhà cung cấp chỗ ở cho khách hàng. Để làm rõ những hành vi nào chính xác thuộc phạm vi điều cấm, quy định pháp luật sẽ phải được phát triển thêm trong án lệ.
5. Phần kết luận
Rõ ràng rằng Wtt 2018 có thể gây ra hậu quả lớn cho các bên thực hiện các dịch vụ bổ sung và đồng thời giới thiệu khách hàng của họ đến một bên khác có thể cung cấp chỗ ở. Theo Wtt cũ, các tổ chức này không thuộc phạm vi của Wtt và do đó không yêu cầu giấy phép theo Wtt. Tuy nhiên, kể từ khi Wtt 2018 có hiệu lực, có một điều cấm đối với cái gọi là tách dịch vụ ủy thác. Từ giờ trở đi, các tổ chức thực hiện các hoạt động tập trung vào cả việc cung cấp chỗ ở và thực hiện các dịch vụ bổ sung, nằm trong phạm vi của Wtt và cần phải có giấy phép theo luật này. Trong thực tế, có nhiều tổ chức thực hiện các dịch vụ bổ sung và sau đó giới thiệu khách hàng của họ đến một nhà cung cấp chỗ ở. Đối với mỗi khách hàng mà họ giới thiệu, họ nhận được một khoản hoa hồng từ nhà cung cấp chỗ ở. Tuy nhiên, kể từ khi Wtt 2018 có hiệu lực, các nhà cung cấp dịch vụ không còn được phép hợp tác và cố tình tách các dịch vụ để tránh Wtt. Do đó, các tổ chức hoạt động trên cơ sở này, nên có một cái nhìn quan trọng về các hoạt động của họ. Các tổ chức này có hai lựa chọn: họ điều chỉnh các hoạt động của mình hoặc chúng nằm trong phạm vi của Wtt và do đó cần phải có giấy phép và chịu sự giám sát của Ngân hàng Trung ương Hà Lan.
Liên hệ
Nếu bạn có câu hỏi hoặc nhận xét sau khi đọc bài viết này, xin vui lòng liên hệ với mr. Maxim Hodak, luật sư tại Law & More qua maxim.hodak@lawandmore.nl, hoặc mr. Tom Meevis, luật sư tại Law & More qua tom.meevis@lawandmore.nl, hoặc gọi +31 (0) 40-3690680.
[1] K.Frielink, Toezicht Trustkantoren ở Nederland, Người phát minh: Wolters Kluwer Nederland 2004.
[2] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).
[3] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).
[4] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).